Böhran vəziyyətində Hollandiya NV və ya BV-nin müşahidə şurasından hadisədən sonra qərarları nəzərdən keçirməkdən daha çox şey etməsi gözlənilir. NV üçün Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 2:140-cı maddəsi və BV üçün 2:250-ci maddəsi müşahidə şurasından idarəetmə şurasının siyasətinə və ümumi işlərin gedişatına nəzarət etməyi, idarə heyətinə məsləhət verməyi və bunu edərkən şirkətin və onunla əlaqəli müəssisənin maraqlarını rəhbər tutmağı tələb edir. Ondernemingskamer (Sahibkarlar Palatasının) presedenti göstərir ki, vəziyyət adi iş gedişatından çıxdıqdan sonra bunun nə demək olduğunu göstərir: müşahidə şurası fəal şəkildə məlumat axtarmalı, öz nəzarət anlarını təyin etməli və son çarə olaraq, idarəetmə şurası ilə əməkdaşlıq edərək və idarəetmə sahəsindən kənarda qalmaq şərti ilə müdaxilə edə bilər.
Qanuni vəzifə və orada nə deyilmir
Qanuni mətn qısadır. Müşahidə şurası şirkətin və onun müəssisəsinin maraqlarına nəzarət edir, məsləhət verir və onları rəhbər tutur. Sonuncu ifadə, yəni "müəssisənin əsas vəzifəsi" hər şey üçün istinad nöqtəsidir: təkcə səhmdarların və nəzarət direktorlarının gündəlik işlədiyi idarə heyətinin maraqları deyil, həm də müəssisənin fəaliyyətdə olan bir qurum kimi və onunla əlaqəli maraqlı tərəflərin maraqları.
Müddəada deyilməyən odur ki, nəzarət nə vaxt gücləndirilməlidir. Qanun həm sakit, həm də sərt hava üçün vahid standart müəyyən edir və tələb olunan iştirak səviyyəsi ədəbiyyatda və hər şeydən əvvəl, Sahibkarlıq Palatasının qərarlarında müəyyən edilir. Böhran vəziyyətində onlardan nə gözlənildiyini bilmək istəyən nəzarətçi direktor bunu Mülki Məcəllədə tapmayacaq; onlar bunu aşağıda müzakirə olunan hallarda və listinq şirkətlərinə tətbiq olunan və digərləri üçün istinad nöqtəsi kimi fəaliyyət göstərən Hollandiyanın Korporativ İdarəetmə Məcəlləsində tapacaqlar. Müşahidə şurasının daha geniş idarəetmə strukturuna necə uyğunlaşdığı müşahidə şurası haqqında ümumi məqaləmizdə təsvir edilmişdir.
Nəzarət gücləndirilməli olduqda
Daha yüksək səviyyədə iştirak tələb edən hallar nəzərə çarpır. Xüsusilə də gəlirlilikdən daha çox likvidlik problem olduğu hallarda maliyyə vəziyyətinin pisləşməsi. Restrukturizasiya və ya yenidənqurma. Əvəz etdiyi strategiyadan daha çox risk daşıyan strategiyanın dəyişdirilməsi. Şirkətin satınalma prosesi və ya satışı. Şirkətin qısa müddət ərzində riayət etməli olduğu yeni qanunvericilik. Xəstəlik səbəbindən direktorun uzun müddət olmaması və ya bir nəfərin çatışmazlığı ilə idarə heyətinin olmaması. Daha az müzakirə olunan, lakin ən azı eyni dərəcədə vacib olan siqnallar, təşkilat daxilindən işçi şurası, xarici auditor, ifşaçı və ya mətbuat vasitəsilə müşahidə şurasına çatır.
Ümumi xüsusiyyət şirkətin adi iş rejimindən çıxmasıdır. Belə olduqda, müşahidə şurası artıq idarəetmə şurasının ona vermək istədiyi hesabatları idarəetmə şurasının onlara vermək istədiyi ritmdə almaqla öz vəzifəsini yerinə yetirə bilməz.
Təkmilləşdirilmiş nəzarət praktikada necə görünür
Gücləndirilmiş nəzarət əsasən məlumat və vaxt məsələsidir. Müşahidə şurası məlumatı gözləmək əvəzinə soruşur və cavab az olduqda yenidən soruşur. Hesabat dövrünü qısaldır, beləliklə, nağd pul məhdudiyyət olduqda likvidlik aylıq deyil, həftəlik hesabat verilir. O, əvvəlində tək təqdimat və sonunda hesabat qəbul etmək əvəzinə, planın icrasında öz nəzarət anlarını müəyyən edir. Subyekt öz təcrübəsindən kənarda olduqda öz məsləhətlərini alır və xarici auditorla və lazım olduqda, şura səviyyəsindən aşağı rəhbərliklə danışır.
Nəzarət və məsləhət burada bir-biri ilə qarşılaşır və bu, nəzərdə tutulur. Strategiyanı nəzərdən keçirən müşahidə şurası qaçılmaz olaraq bu barədə fikir formalaşdırır və 2:140-cı maddə onu bu fikri bölüşməyə məcbur edir. Məsləhət üçün idarə heyətinin sorğusunu gözləmək lazım deyil. Müşahidə şurası həmçinin planın şirkətin faktiki olaraq mövcud olduğu maliyyə vəziyyətinə və faktiki olaraq üzərinə götürdüyü hüquqi öhdəliklərə uyğun olub-olmadığını yoxlamalı və açıq şəkildə bir planın mövcud resurslar üçün çox iddialı olduğunu deməyə hazır olmalıdır.
Daha geniş maraq eyni qiymətləndirmədədir. İşçilər, müştərilər, təchizatçılar və kreditorlar böhran zamanı qəbul edilən qərarlardan təsirlənirlər və müşahidə şurasının xidmət etməli olduğu müəssisənin maraqları balans hesabatına endirilmir. Müflisləşmə məsələsi ortaya çıxdıqda vurğu daha da artır: müəyyən bir nöqtədən kreditorların maraqları ağırlaşır və müşahidə şurası ÜST sxemi kimi restrukturizasiya alətinin qarşısını almaq mümkün olub-olmadığını yox, müzakirə mövzusu olub-olmadığını soruşmalıdır.
Məhdudiyyətlər haradadır: Sahibkarlıq Palatasının dörd qərarı
Dörd hal bu sahəni vurğulayır. İkisi passivliyin nəyə başa gəldiyini göstərir; biri həddindən artıq aktiv müşahidə şurasının da eyni dərəcədə problem yarada biləcəyini göstərir; dördüncüsü isə qətiyyətli hərəkətin icazə verilən nöqtəsini göstərir.
Ogem: izlənilməyən siqnallar
Ogem işi iflasa uğrayan böyük bir enerji və tikinti qrupu ilə bağlı idi. İstintaq prosesində Sahibkarlıq Palatası idarəetmənin pis olduğunu aşkar etdi və Ali Məhkəmə 10 yanvar 1990-cı il tarixli qərarında (ECLI:NL:HR:1990:AC1234) bu yanaşmanı dəstəklədi. Müşahidə şurasının qərarı o vaxtdan bəri sitat gətirilən qərardır: ona müxtəlif formalarda çatan və əlavə məlumat istəməyə səbəb olmalı olan siqnallara baxmayaraq, müşahidə şurası heç bir təşəbbüs göstərmədi və müdaxilə etmədi. Bu buraxılma səbəbindən Ogem daxilində tikinti layihələrində çox əhəmiyyətli illik itkilərə səbəb olan qərar qəbuletmə prosesi öz axarını tapdı.
Dərs müşahidə şurasının nəticəni bilməli olmasında deyil. Məsələ ondadır ki, o, siqnallar alır və siqnalın alınması soruşmaq vəzifəsi yaradır.
Laurus: nəzarət anları olmayan iddialı bir plan
Laurus, Əməliyyat Qrinland kimi tanınan bir layihədə təxminən səkkiz yüz mağazanı vahid bir düstura çevirməyə çalışan bir supermarket qrupu idi. Layihə, əsas olmayan fəaliyyətlərin onu maliyyələşdirmək üçün satıla biləcəyi fərziyyəsi ilə əsasən xaricdən maliyyələşdirilirdi. Satışlar baş tutmadı və qrup iflasa yaxınlaşdıqdan sonra satılmalı oldu. 16 oktyabr 2003-cü il tarixli qərarında (ECLI:NL:GHAMS:2003:AM1450) Müəssisə Palatası müşahidə şurasının daha aktiv olmalı olduğunu bildirdi, çünki bu, müəyyən edilmiş siyasətin davamı olmaqdansa, iddialı və riskli bir layihə idi. O, pərakəndə satış təcrübəsi olmayan idarə heyətinin sədrini təyin etmişdi və biznes planının icrası üçün nəzarət anlarını planlaşdıra bilməmişdi.
Transformasiya proqramını təsdiqləməzdən əvvəl oxumaq üçün Laurus nümunəsi uyğundur. Nəzarət səviyyəsi planın risk profilinə uyğun olmalıdır və nəzarət anları plan səhv getməyə başlayanda improvizə edilməməli, təsdiq edildiyi anda sabit olmalıdır.
Eneco: idarəetmə sahəsindən kənarda fəaliyyət göstərmək
Eneco digər tərəfi göstərir. Bələdiyyə səhmdarları tərəfindən şirkətin mümkün satışı ərəfəsində müşahidə şurası, idarə heyəti və səhmdarlar komitəsi arasında ciddi fikir ayrılıqları yarandı. Müşahidə şurası səhmdarlar komitəsi ilə danışıqlar apardı və idarə heyətini lazımi şəkildə cəlb etmədən razılığa gəldi və şirkət daxilində gərginlik azalmaq əvəzinə artdı. Sorğu mərkəzi iş şurası tərəfindən tələb edildi. 18 iyul 2018-ci il tarixli qərarında (ECLI:NL:GHAMS:2018:2488) Sahibkarlar Palatası siyasət və işlərin gedişatı ilə bağlı araşdırma aparmağı əmr etdi və dərhal yardım göstərərək müşahidə şurasının sədrini vəzifəsindən kənarlaşdırdı və müvəqqəti sədr təyin etdi.
Buradakı irad passivlik deyil, əksinə idi. Müşahidə şurası idarəetmə şurasına məxsus bir sahəyə keçmişdi və bu məsələ ilə bağlı tənzimləyici sənədlər iki orqanın və səhmdarların birlikdə hərəkət etmələrini tələb edirdi.
Telegraaf Media Groep: icazə verilən qəti hərəkət
TMG işi iki rəqib təklif verənin iştirak etdiyi mübahisəli bir satınalma ilə bağlı idi. Proses yavaş idi və verilən məlumatlar natamam idi və idarə heyəti bərabər şərtlər hesabına bir təklif verənə diqqət yetirirdi. Səhmdarlar şikayətlərini qəbul edən müşahidə şurasına müraciət etdilər. Strateji komitə yaradıldı, onun sədri həlledici səs hüququna malik idi və konsorsiumla danışıqlar davam etdirildi. İdarə heyəti birləşmə protokolunu imzalamaqdan imtina etdikdə, müşahidə şurası direktorları vəzifəsindən kənarlaşdırdı və protokol imzalandı.
Talpa, Sahibkarlıq Palatasından araşdırma və təcili yardım istədi. 21 mart 2017-ci il tarixli qərarında (ECLI:NL:GHAMS:2017:930), Sahibkarlıq Palatası tələbi rədd etdi. O, müşahidə şurasının səbrinin niyə tükəndiyini başa düşdü və düzgün siyasətə şübhə etmək üçün heç bir əsas tapmadı. Bu qiymətləndirmədə həlledici məqam, müşahidə şurasının bütün müddət ərzində idarə heyəti ilə əlaqə saxlamağa davam etməsi və şirkətin maraqlarına xidmət etmək üçün hərəkət etməsi idi.
Birlikdə oxuyun, Eneco və TMG iş qaydasını verirlər. Müşahidə şurası şirkətin maraqlarının həqiqətən təhlükədə olduğu hallarda həlledici rol oynaya bilər, lakin o, idarə heyətini cəlb etməli, nizamnamə və səhmdarlarla bağlı hər hansı razılaşmalarla müəyyən edilmiş sərhədlər daxilində qalmalı və şirkət daxilindəki bir qrup üçün deyil, şirkət üçün hərəkət etdiyini göstərə bilməlidir. Bu cür məhkəmə prosesləri Sahibkarlıq Palatasında keçirilir və Sahibkarlıq Palatası haqqında məqaləmizdə sorğunun necə başladığı və hansı yardımı göstərə biləcəyi izah olunur.
Nəzarətçi direktorlar şəxsən hansı riskləri daşıyırlar
Sorğuda idarəetmənin pis olması özlüyündə məsuliyyətin aşkarlanması deyil, lakin çox vaxt bunun üçün başlanğıc nöqtəsidir. Üç yol vacibdir.
Daxili olaraq, nəzarətçi direktor şirkətə Mülki Məcəllənin 2:9-cu maddəsinə əsasən öz vəzifəsini lazımi şəkildə yerinə yetirmək öhdəliyi daşıyır. Bu maddə NV üçün 2:149 və BV üçün 2:259-cu maddələr vasitəsilə müşahidə şurasına tətbiq edilir. Məsuliyyət, o dövrdə mövcud olan məlumatlar və şura daxilində vəzifə bölgüsü də daxil olmaqla, bütün hallar nəzərə alınmaqla ciddi şəxsi qınaq tələb edir. Geriyə baxmaq sınaq deyil; sual, kifayət qədər səriştəli nəzarətçi direktorun qarşısında duranlarla nə etməli olduğudur. 2:9-cu maddəyə əsasən daxili məsuliyyət haqqında məqaləmiz bu standarta uyğun işləyir.
Müflisləşmədə eyni istinad müddəaları müşahidə şurasını NV üçün 2:138-ci maddənin və BV üçün 2:248-ci maddənin əhatə dairəsinə daxil edir: şura öz vəzifəsini açıq şəkildə düzgün yerinə yetirmədikdə və bu, müflisləşmənin vacib səbəbi olduqda, hər bir üzv əmlakdakı kəsir üçün birgə və ayrı-ayrılıqda məsuliyyət daşıyır. Nəzarət direktorları üçün vacib bir nüans var, çünki mühasibat uçotundakı və illik hesabatların təqdim edilməsindəki uğursuzluqlara dair qanuni fərziyyələr direktorlara tətbiq edildiyi kimi avtomatik olaraq onlara tətbiq edilmir. İddia müflisləşmədə qəyyum tərəfindən irəli sürülür və siqnalların gəldiyi anı axtaran qəyyum müşahidə şurasının protokollarını oxuyacaq.
Xarici olaraq, nəzarətçi direktor kreditora və ya digər üçüncü tərəfə qarşı 6:162-ci maddəyə əsasən, məsələn, şirkətin yerinə yetirə bilməyəcəyini bildiyi öhdəlikləri götürməsinə icazə verdikdə, delikt üzrə məsuliyyət daşıya bilər. Bu yol nəzarətçi direktorlara qarşı direktorlara nisbətən daha az istifadə olunur, lakin mövcuddur.
İki praktik məqam bundan irəli gəlir. Ümumi yığıncaq tərəfindən verilən işdən azad etmə yalnız yığıncağın həmin vaxt bildiyi və ya ağlabatan şəkildə bilə biləcəyi şeyləri əhatə edir, buna görə də bu, idarə heyətinin güman etdiyindən daha az dəyərlidir və müflisləşmədə olan etibarnaməyə və ya üçüncü tərəfə qarşı heç bir qorunma təmin etmir. Direktorlar və vəzifəli şəxslərin sığortası, xüsusən də bildiriş tələbləri və qəsdən edilən hərəkətlər və məlum hallar üçün istisnalar böhran dövründə deyil, böhrandan əvvəl oxumağa dəyər.
Böhran başlayanda müşahidə şurası nə etməlidir
Müşahidə şurasının problemdən xəbərdar olduğu anı və cavab olaraq nə istədiyini qeyd edin. Protokollar müşahidə şurasının ən vacib müdafiə vasitəsidir və verilən sualları, alınan cavabları və qəbul edilən qərarları səbəblərlə göstərən protokollar sonrakı izahatlardan daha dəyərlidir. Hesabat tezliyini artırın və likvidlik və müqavilə sahəsini ön plana çıxararaq istədiyiniz rəqəmləri dəqiqləşdirin. İstənilən bərpa və ya restrukturizasiya planını təsdiqlədiyiniz zaman nəzarət anlarını düzəldin. Subyektin şuranın təcrübəsindən kənarda olduğu hallarda müstəqil məsləhət alın və səbəbini qeyd edin.
İdarə heyəti ilə razılaşmadığınız hallarda belə, onu cəlb edin və fikir ayrılığını idarə heyətinin qərarlarına uyğun hərəkət etmək əvəzinə, məqalələrin sizə verdiyi səlahiyyətlər vasitəsilə həll edin. Vəziyyət o qədər ciddidir ki, müflisləşmə real görünürsə, kreditorların maraqlarının həlledici olduğu nöqtə və Ümumdünya Səhiyyə Təşkilatı çərçivəsində yenidənqurmaya hazırlıq görülüb-görülməməsi barədə məsləhət alın. Satın alma və ya satış prosesində isə təklif verənlər arasında bərabər şərait yaradın və bunu necə etdiyinizi sənədləşdirin, çünki araşdırma bunu sınayacaq.
Law & More Müşahidə şuralarına, idarə heyətinə və səhmdarlara böhran vəziyyətlərində idarəetmə, nəzarət və idarəetmə arasındakı sərhədlər, Sahibkarlıq Palatasında aparılan araşdırmalar və nəzarətçi direktorların məsuliyyəti ilə bağlı məsləhətlər verir. Şuranın vəziyyətin adi iş axınından çıxdığını anladığı anda, yəni zəng etmək üçün ən uyğun an olduğu anda, bizdən tez-tez iştirak etməyimiz xahiş olunur. Korporativ hüquqşünaslarımızla əlaqə saxlayın və ya daha ətraflı məlumat üçün bizim səhifəmizə daxil olun. Hollandiya korporativ hüquq təlimatları, məqaləmiz səhmdarların maraqları ilə korporativ maraqlar arasındakı gərginlikvə bizim izahatımız qanuni iki səviyyəli şirkət, burada müşahidə şurası daha geniş səlahiyyətlərə malikdir.
