Sahibkarlar üçün maliyyə təminatının əldə edilməsi çox vacibdir. Başqa tərəflə müqavilə bağladığınız zaman qarşı tərəfin müqavilə üzrə ödəniş öhdəliklərini yerinə yetirdiyinə əmin olmaq istəyirsiniz. Əgər siz başqa bir şəxsin xeyrinə maliyyə təmin edirsinizsə və ya investisiya edirsinizsə, siz də təmin etdiyiniz məbləğin sonunda geri qaytarılacağına dair zəmanət istəyirsiniz.
Başqa sözlə, siz maliyyə təminatı əldə etmək istəyirsiniz. Maliyyə təminatının əldə edilməsi borc verənin tələbinin yerinə yetirilməyəcəyini bildiyi zaman girovun olmasını təmin edir. Sahibkarlar və şirkətlər üçün maliyyə təminatı əldə etmək üçün müxtəlif imkanlar mövcuddur. Bu yazıda bir neçə öhdəlik, əmanət, (ana şirkət) zəmanəti, 403-bəyannamə, ipoteka və girov haqqında danışılacaqdır.
1. Bir neçə məsuliyyət
Birgə məsuliyyət də adlandırılan bir neçə öhdəliyin olması halında, heç bir zəmanət verilmir, lakin digər borclular üçün məsuliyyəti öz üzərinə götürən ortaq borclu var. Bir sıra məsuliyyət Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 6:6-cı maddəsindən irəli gəlir. Korporativ münasibətlər çərçivəsində bir neçə öhdəliyə misal olaraq ortaqlığın borclarına görə ciddi məsuliyyət daşıyan ortaqlığın tərəfdaşları və ya müəyyən hallarda cəmiyyətin borclarına görə şəxsən məsuliyyət daşıya bilən hüquqi şəxsin direktorları göstərilə bilər. Tərəflər arasında bağlanan müqavilədə təminat kimi bir neçə məsuliyyət çox vaxt müəyyən edilir.
Əsas qayda ondan ibarətdir ki, müqavilədən irəli gələn icra iki və ya daha çox borcluya çatdıqda, onların hər biri bərabər paya görə öhdəlik götürür. Buna görə də, onlar yalnız müqavilənin özlərinə məxsus hissəsini yerinə yetirməyə borclu ola bilərlər. Bununla belə, bir sıra öhdəliklər bu qayda üçün istisnadır. Bir neçə öhdəliyin olması halında, iki və ya daha çox borclu tərəfindən yerinə yetirilməli olan bir icra var, lakin burada hər bir borclu bütün icraatı yerinə yetirmək üçün fərdi olaraq saxlanıla bilər.
Kreditor hər bir borcludan bütün müqaviləni yerinə yetirmək hüququna malikdir. Beləliklə, kreditor borclulardan hansına müraciət etmək istədiyini seçə bilər və sonra bu borclunun tam məbləğini tələb edə bilər. Bir borclu bütün məbləği ödədikdə, ortaq borclular artıq kreditora heç nə borclu deyillər.
1.1 Müraciət hüququ
Borclular bir-birlərini ödəmək məcburiyyətindədirlər, buna görə bir borclunun ödədiyi borc bütün borclular arasında həll edilməlidir. Buna müraciət hüququ deyilir. Geri müraciət etmək hüququ borclunun borclu olan başqa birinə ödədiyi pulu geri almaq hüququdur. Borclu bir borc ödəmək üçün ciddi məsuliyyət daşıyırsa və borcu tam ödədikdə, bu borcu ortaq borclularından geri almaq hüququnu əldə edir.
Borclu artıq digər borclularla birlikdə bağladığı maliyyələşdirmə üçün ciddi məsuliyyət daşımaq istəmirsə, kreditordan yazılı şəkildə onu bir neçə məsuliyyətdən azad etməsini istəyə bilər. Borclunun ortaq ilə ortaq kredit müqaviləsi bağladığı, lakin şirkətdən ayrılmaq istədiyi vəziyyət buna misal ola bilər. Bu vəziyyətdə, bir neçə öhdəliyin yazılı şəkildə boşaldılması həmişə kreditor tərəfindən tərtib edilməlidir; Birgə borclularınızdan borcları ödəyəcəkləri barədə şifahi bir öhdəlik kifayət deyil. Birgə borclular bu şifahi razılaşmanı yerinə yetirə bilmirsə və ya yerinə yetirmirsə, kreditor yenə də bütün borcu sizdən tələb edə bilər.
1.2. Razılıq tələbi
Borclunun ayrı-ayrılıqda məsuliyyət daşıyan nikahda və ya qeydiyyatdan keçmiş partnyoru qanunla qorunur . Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 1:88-ci maddəsinin 1-ci bəndinin c yarımbəndinə əsasən, həyat yoldaşı, şirkətin normal iş fəaliyyətindən başqa, ayrı-ayrılıqda məsuliyyət daşıyan birgə borclu kimi onun üçün məcburi olan müqavilələr bağlamaq üçün digər həyat yoldaşının razılığını tələb edir. Bu, sözdə razılıq tələbidir. Bu maddə həyat yoldaşlarını böyük maliyyə riskinə səbəb ola biləcək hüquqi tədbirlərdən qorumağı nəzərdə tutur.
Kreditor müştərək borclunu bütün tələb üçün ciddi məsuliyyət daşıdıqda, bu, şərikli borclunun həyat yoldaşı üçün də nəticələrə səbəb ola bilər. Lakin bu razılıq tələbində bir istisna var. Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 1:88-ci maddəsinin 5-ci bəndinə əsasən, ictimai məhdud məsuliyyətli cəmiyyətin və ya özəl məhdud məsuliyyətli cəmiyyətin direktoru (Hollandiya NV və BV) müqavilə bağladıqda, bu direktor tək və ya birlikdə olduqda razılıq tələb olunmur. onun həm-direktorları ilə, səhmlərin əksəriyyətinin sahibi və əgər müqavilə cəmiyyətin normal işgüzar fəaliyyəti adından bağlanmışdırsa.
Bu vəziyyətdə yerinə yetirilməli olan iki tələb var: direktor idarəedici direktor və majoritar səhmdardır və ya onun həm-direktorları ilə birlikdə səhmlərin əksəriyyətinə sahibdir və müqavilə şirkətin normal biznes fəaliyyəti adından bağlanmışdır. Bu tələblərin hər ikisi yerinə yetirilmədikdə, razılıq tələbi tətbiq edilir.
2. Eskro
Tərəflərdən biri pul tələbinin ödəniləcəyinə dair təminat tələb etdikdə, bu təminat əmanətlə də təmin edilə bilər.[1] Escrow Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 7:850-ci maddəsindən irəli gəlir. Biz üçüncü tərəfin digər tərəfin (əsas borclunun) yerinə yetirməli olduğu öhdəliyə görə kreditora öhdəlik götürdüyü zaman eskrovdan danışırıq. Bu, əmanət müqaviləsi bağlamaq yolu ilə həyata keçirilir. Təhlükəsizliyi təmin edən üçüncü şəxs zamin adlanır.
Zəmanətçi əsas borclunun kreditoru qarşısında öhdəlik götürür. Beləliklə, zamin öz borcuna görə deyil, başqa bir tərəfin borcuna görə məsuliyyət daşıyır və bu borcun ödənilməsini şəxsən təmin edir. Zəmanətçi bütün əmlakı ilə cavabdehdir. Emanət artıq mövcud olan öhdəliklərin yerinə yetirilməsi üçün, həm də gələcək öhdəliklərin yerinə yetirilməsi üçün razılaşdırıla bilər.
Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 7:851-ci maddəsinin 2-ci bəndinə əsasən, bu gələcək öhdəliklər depozitin bağlandığı anda kifayət qədər müəyyən edilə bilən olmalıdır. Əsas borclu müqavilədən irəli gələn öhdəliklərini yerinə yetirə bilmədikdə, kreditor bu öhdəlikləri yerinə yetirmək üçün zaminə müraciət edə bilər. Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 7:851-ci maddəsinə əsasən, depozit borclunun öhdəliyindən asılıdır, hansı məqsədlə əmanət bağlanmışdır. Buna görə də, borclunun əsas müqavilədən irəli gələn öhdəliklərini yerinə yetirməsi ilə eskrov öz fəaliyyətini dayandırır.
Kreditor borcunu ödəmək üçün zaminə müraciət edə bilməz. Çünki subsidiarlıq prinsipi eskrowda rol oynayır. Bu o deməkdir ki, kreditor ödəniş üçün dərhal zaminə müraciət edə bilməz. Əvvəla, əsas borclu öz öhdəliklərini yerinə yetirməmişdən əvvəl zamin ödəməyə görə məsuliyyət daşıya bilməz. Bu, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 7:855-ci maddəsindən irəli gəlir. Bu o deməkdir ki, zamin yalnız kreditor əsas borcluya müraciət etdikdən sonra kreditor tərəfindən məsuliyyət daşıya bilər.
Kreditor, zaminin özü üçün öhdəlik götürdüyü borclunun ödəmə öhdəliyini yerinə yetirmədiyini müəyyən etmək üçün lazım olan hər şeyi etməlidir. İstənilən halda kreditor əsas borcluya öhdəliklərin yerinə yetirilməməsi barədə bildiriş göndərməlidir. Yalnız əsas borclu bu defolt bildirişini aldıqdan sonra hələ də ödəniş öhdəliyini yerinə yetirmədikdə, kreditor ödənişin alınması üçün zaminə müraciət edə bilər. Bununla belə, zaminin kreditorun tələbinə qarşı özünü müdafiə etmək imkanı da vardır. Bu məqsədlə onun ixtiyarında əsas borcluda olan eyni müdafiə vasitələri var, məsələn, dayandırma, güzəşt və ya uyğunsuzluqla bağlı şikayət. Bu, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 7:852-ci maddəsindən irəli gəlir.
2.1 Müraciət hüququ
Borclunun borcunu ödəyən zamin bu məbləği borcludan tələb edə bilər. Buna görə də müraciət hüququ eskrova da şamil edilir. Eskrovda reqres hüququnun xüsusi forması, yəni subroqasiya tətbiq edilir. Əsas qayda ondan ibarətdir ki, iddia ödənildikdə iddia qüvvədən düşür. Lakin subroqasiya bu qayda üçün istisnadır. Subroqasiyada iddia başqa sahibinə keçir. Bu halda kreditorun tələbini borcludan başqa tərəf ödəyir.
Eskrovda iddia üçüncü şəxs, yəni zamin tərəfindən ödənilir. Borcu ödəməklə isə borcluya qarşı tələb itirilmir, avtobus kreditordan borcunu ödəmiş zaminə keçir. Borcu ödədikdən sonra zamin bunun üçün gedib eskrov müqaviləsi bağladığı borcludan məbləği geri ala bilər. Subroqasiya yalnız qanunla tənzimlənən hallarda mümkündür. Eskrovla bağlı subroqasiya Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 7:866-cı maddəsinə əsasən mümkündür. maddə 6:10 Hollandiya Mülki Məcəlləsi.
2.2 işgüzar və şəxsi müşayiət
Biznes və şəxsi əmanət arasında fərq var. Biznes əmanəti bir peşə və ya biznesin həyata keçirilməsində bağlanan əmanətdir, şəxsi əmanət bir peşə və ya biznesin həyata keçirilməsindən kənarda bağlanan əmanətdir. Həm hüquqi, həm də fiziki şəxs eskrov müqaviləsi bağlaya bilər.
Buna misal olaraq, törəmə müəssisəsinin maliyyələşdirilməsi üçün bankla eskrov müqaviləsi bağlayan holdinqi və övladı tərəfindən ipoteka faizlərinin banka ödənilməsini təmin etmək üçün eskrov müqaviləsi bağlayan valideynləri göstərmək olar. Eskrov həmişə bankın adından bağlanmalı deyil, digər kreditorlarla da eskrov müqavilələri bağlamaq mümkündür.
Çox vaxt biznesin və ya şəxsi əmanətin bağlandığı aydın olur. Əgər şirkət eskrou müqaviləsi bağlayırsa, biznes eskrou bağlanır. Fiziki şəxs əmanət müqaviləsi bağlayarsa, bir qayda olaraq, şəxsi eskrou bağlanır. Lakin qeyri-müəyyənlik o zaman yarana bilər ki, ictimai məhdud məsuliyyətli cəmiyyətin və ya özəl məhdud məsuliyyətli cəmiyyətin direktoru hüquqi şəxs adından depozit müqaviləsi bağlayar.
Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 7:857-ci maddəsi şəxsi əmanət dedikdə nə nəzərdə tutulduğunu nəzərdə tutur: öz peşəsini yerinə yetirməyən fiziki şəxs tərəfindən, nə də ictimai məhdud məsuliyyətli cəmiyyətin və ya özəl məhdud məsuliyyətin normal fəaliyyəti üçün eskrov bağlanması. şirkət. Həmçinin, zamin şirkətin direktoru olmalı və təkbaşına və ya onun həm-direktorları ilə birlikdə səhmlərin əksəriyyətinə sahib olmalıdır. Əhəmiyyətli olan iki meyar var:
- təminatçı idarəedici direktor və əksər səhmdardır və ya səhmdarlarla birlikdə səhmlərin əksəriyyətinə sahibdir;
- müşayiət şirkətin normal iş fəaliyyəti adından bağlanır.
Praktikada tez-tez eskrou müqaviləsi bağlayan idarəedici direktor / əksər səhmdar var. İdarəedici direktor / majoritar səhmdar şirkətin siyasətini müəyyənləşdirir və onun şirkəti üçün eskrouda şəxsi marağı olacaq, çünki bank eskrou müqaviləsi bağlamadan maliyyələşdirməni təmin etmək istəməyə bilər. Bundan əlavə, idarəedici direktor / majoritar səhmdar tərəfindən bağlanmış eskrou müqaviləsi də normal biznes fəaliyyəti üçün bağlanmalıdır.
Lakin bu, hər bir vəziyyət üçün fərqlidir və qanun “normal biznes fəaliyyəti” terminini müəyyən etmir. Əmanətin normal sahibkarlıq fəaliyyəti məqsədi ilə bağlanıb-bağlanmadığını qiymətləndirmək üçün işin halları araşdırılmalıdır. Hər iki meyar yerinə yetirildikdə, biznes eskrou bağlanır. Emanəni bağlayan direktor idarəedici direktor / majoritar səhmdar olmadıqda və ya əmanət normal biznes fəaliyyəti üçün bağlanmadıqda, şəxsi əmanət bağlanır.
Şəxsi əmanətə əlavə qaydalar tətbiq edilir. Qanun şəxsi zaminin nikah və ya qeydiyyatdan keçmiş tərəfdaşını müdafiə edir. Razılıq tələbi, yəni şəxsi əmanətə də aiddir. Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 1:88-ci maddəsinin 1-ci bəndinə əsasən, həyat yoldaşı, onu zamin kimi bağlamaq niyyətində olan müqavilə bağlamaq üçün digər həyat yoldaşının razılığına ehtiyac duyur.
Buna görə də etibarlı şəxsi eskrov müqaviləsi bağlamaq üçün zaminin həyat yoldaşının razılığı tələb olunur. Bununla belə, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 1:88-ci maddəsinin 5-ci bəndi qeyd edir ki, əmanət biznes qarantı tərəfindən bağlandıqda bu razılıq tələb olunmur. Beləliklə, zaminin həyat yoldaşının müdafiəsi yalnız şəxsi depozit müqavilələrinə şamil edilir.
3. Zəmanət
Zəmanət, bir tələbin ödəniləcəyinə dair təhlükəsizlik almaq üçün başqa bir imkandır. Zəmanət, üçüncü tərəfin kreditorla borclu arasında öhdəliyi yerinə yetirmək üçün müstəqil bir öhdəlik götürdüyü şəxsi təhlükəsizlik hüququdur. Bu səbəbdən bir zəmanət üçüncü bir şəxsin borclunun öhdəliklərini yerinə yetirməsini təmin etməsini şərtləndirir. Borclu ödəyə bilməyəcəyi və ya verməyəcəyi təqdirdə zamin borcu ödəməyi öhdəsinə götürür. [2] Zəmanət qanunla tənzimlənmir, lakin zəmanət tərəflər arasındakı razılaşmada bağlanır.
3.1. Aksesuar zəmanəti
Təhlükəsizlik əldə etmək üçün iki zəmanət forması arasında fərq qoyula bilər; aksesuar zəmanəti və abstrakt zəmanət. Əlavə təminat kreditor və borclu arasındakı münasibətdən asılıdır. İlk baxışdan aksesuar zəmanəti əmanətə çox bənzəyir. Bununla belə, fərq ondadır ki, əlavə təminatla bağlı zamin əsas borclu ilə eyni icraya deyil, fərqli kontekstli şəxsi öhdəliyi öhdəsinə götürür.
Bunun sadə misalı, borclunun kartof təhvil vermə öhdəliyini yerinə yetirmədiyi təqdirdə zaminin kreditora pomidor təhvil verməyi öhdəsinə götürməsidir. Bu zaman zaminin öhdəliyinin məzmunu borclunun öhdəliyinin məzmunundan fərqli olur. Bununla belə, bu, iki öhdəlik arasında böyük bir əlaqənin olması faktını heçə endirmir.
Əlavə təminat kreditorla borclu arasındakı münasibətlərə əlavədir. Bundan əlavə, aksesuar zəmanəti çox vaxt təhlükəsizlik şəbəkəsi funksiyasına malik olacaq; yalnız əsas borclu öz öhdəliyini yerinə yetirmədikdə, zamin öz öhdəliyini yerinə yetirməyə çağırılır.
Zəmanət qanunda açıq şəkildə göstərilməsə də, 7: 863 Niderland Mülki Məcəlləsi aksesuar zəmanətinə açıq şəkildə istinad etmir. Bu maddəyə görə, şəxsi müşayiətlə bağlı müddəalar, üçüncü tərəfin kreditora qarşı fərqli məzmunlu müəyyən bir öhdəliyi yerinə yetirmədiyi təqdirdə, şəxsin müəyyən bir xidmətə tapşırdığı müqavilələrə də şamil olunur. Bu səbəbdən fərdi müştəriyə aid müddəalar fərdi şəxsin bağladığı aksesuar zəmanətinə də aiddir.
3.2 mücərrəd zəmanət
Aksesuar zəmanətinə əlavə olaraq, mücərrəd zəmanətin maliyyə təhlükəsizliyini də bilirik. Aksesuar zəmanətindən fərqli olaraq, mücərrəd zəmanət qarantın kreditor qarşısında müstəqil öhdəliyidir. Bu təminat kreditorla borclunun əsas münasibətlərindən qərəzsizdir. Mücərrəd bir zəmanət olduğu təqdirdə, təminatçı müəyyən şərtlər daxilində borclunun icrası üçün müstəqil bir öhdəlik götürməyi öhdəsinə götürür. Bu performans borclu ilə kreditor arasındakı əsas razılaşmaya bağlı deyildir. Mücərrəd zəmanətin ən məşhur nümunəsi bank zəmanətidir.
Mücərrəd zəmanət bağlandıqda, zamin əsas münasibətdən müdafiəyə müraciət edə bilməz. Zəmanət şərtləri yerinə yetirildikdə, zamin ödənişin qarşısını ala bilməz. Çünki qarantiya kreditorla zamin arasında bağlanan ayrıca müqavilədən irəli gəlir. Bu o deməkdir ki, kreditor borclunun borcunu yerinə yetirməməsi barədə bildiriş göndərmədən dərhal zaminə müraciət edə bilər. Zəmanət bağlamaqla kreditor borcun ona ödənildiyinə yüksək dərəcədə əminlik əldə edir. Bundan əlavə, zaminin müraciət hüququ yoxdur.
Bununla belə, tərəflər zəmanət müqaviləsinə müdafiə tədbirləri daxil edə bilərlər. Mücərrəd zəmanətin hüquqi nəticələri qanunla müəyyən edilmiş qaydalardan irəli gəlmir, tərəflərin özləri tərəfindən doldurula bilər. Zəmanətçinin qanunvericiliyə görə müraciət hüququ olmasa da, o, bərpa vasitələrini özü təmin edə bilər. Məsələn, borclu ilə əks zəmanət bağlana bilər və ya kompensasiya aktı tərtib edilə bilər.
3.3 Ana şirkət zəmanəti
Şirkət hüququnda çox vaxt ana şirkət zəmanəti bağlanır. Baş şirkət zəmanəti, törəmə müəssisənin özü bu öhdəlikləri yerinə yetirmədiyi və ya yerinə yetirə bilməyəcəyi təqdirdə, eyni qrupun törəmə müəssisəsinin öhdəliklərini yerinə yetirməyi öhdəsinə götürməsini nəzərdə tutur. Təbii ki, bu zəmanət yalnız qrupa və ya holdinq şirkətinə daxil olan şirkətlərlə razılaşdırıla bilər. Prinsipcə, qrup zəmanəti mücərrəd zəmanətdir.
Lakin, adətən “əvvəl ödə, sonra danış” anlayışı yoxdur ki, zamin borcluya qarşı tələb olunan tələbin olub-olmadığını mahiyyətcə yoxlamadan dərhal borcunu ödəyir. Bunun səbəbi borclunun zaminin törəmə müəssisəsi olmasıdır; Zəmanətçi əvvəlcə tələb olunan tələbin olub olmadığını yoxlamaq istəyəcək. Buna baxmayaraq, “ilk ödəniş, sonra danış” tikinti zəmanət müqaviləsinə daxil edilə bilər.
Axı tərəflər zəmanəti öz istəklərinə uyğun qura bilərlər. Tərəflər həmçinin zəmanətin yalnız ödəniş zəmanətini əhatə edib-etmədiyini və ya zəmanətin digər öhdəlikləri də əhatə etməli olub-olmadığını və buna görə də icra zəmanəti olduğunu müəyyən etməlidirlər. Zəmanətin həcmi, müddəti və şərtləri də tərəflərin özləri tərəfindən müəyyən edilir. Törəmə müəssisənin müflis olması halında əsas şirkət zəmanəti həll yolu təqdim edə bilər, lakin yalnız əsas şirkət törəmə müəssisələri ilə birlikdə dağılmadıqda.
4. 403-bəyanat
Bir qrup şirkət daxilində də tez-tez 403 bəyanatı verilir. Bu bəyanat Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 2:403-cü maddəsindən irəli gəlir. 403-bəyanat verməklə, qrupa aid olan törəmə şirkətlər ayrıca illik hesabların tərtib edilməsindən və dərc edilməsindən azaddırlar. Bunun əvəzinə konsolidasiya edilmiş illik hesab tərtib edilir. Bu, törəmə müəssisələrin bütün nəticələrinin daxil edildiyi əsas şirkətin illik hesabıdır.
Konsolidə edilmiş illik hesabın fonu ondan ibarətdir ki, bütün törəmə müəssisələr çox vaxt nisbətən müstəqil fəaliyyət göstərsələr də, son nəticədə ana şirkətin rəhbərliyi və nəzarəti altına düşürlər. 403 bəyanatı birtərəfli hüquqi aktdır və ondan əsas şirkət üçün müstəqil öhdəlik yaranır. Bu o deməkdir ki, 403-bəyanat qeyri-aksesuar öhdəlikdir.
403-bəyanat təkcə böyük beynəlxalq qruplar tərəfindən verilmir; məsələn, iki özəl məhdud məsuliyyətli cəmiyyətdən ibarət kiçik qruplar da 403 ifadəsindən istifadə edə bilərlər. 403 ifadəsi Ticarət Palatasının Ticarət Reyestrində qeydiyyata alınmalıdır. Bu hesabatda törəmə müəssisənin hansı borclarının əsas şirkət tərəfindən ödənildiyi və hansı tarixdən etibarən göstərilib.
403 ifadəsinin digər tərəfi odur ki, bu bəyanatla əsas şirkət törəmə müəssisələrinin öhdəlikləri üçün cavabdeh olduğunu bəyan edir. Buna görə də, əsas şirkət törəmə müəssisələrin hüquqi aktlarından yaranan borclara görə ciddi məsuliyyət daşıyır. Bu bir neçə öhdəlik ondan ibarətdir ki, 403 saylı bəyanatın verildiyi törəmə müəssisənin kreditoru öz tələbinin yerinə yetirilməsi üçün hansı hüquqi şəxsə müraciət etmək istədiyini seçə bilər: əsas müqavilə bağladığı törəmə müəssisə və ya müqaviləni verən əsas şirkət. 403 - bəyanat. Bu bir neçə öhdəliyi ilə kreditor onun qarşı tərəfi olan törəmə müəssisənin maliyyə vəziyyəti haqqında məlumatsızlığına görə kompensasiya alır.
Yuxarıda qeyd olunan maliyyə qiymətli kağızları yalnız müqavilənin bağlandığı qarşı tərəf qarşısında məsuliyyət daşıdığı halda, 403 saylı bəyanat törəmə müəssisələrin bütün kreditorları qarşısında məsuliyyət yaradır. Tələblərini yerinə yetirmək üçün ana şirkətə müraciət edə biləcək daha çox kreditor ola bilər. Buna görə də, 403-bəyanatından irəli gələn potensial məsuliyyət əhəmiyyətlidir. Bunun dezavantajı odur ki, törəmə müəssisə maliyyə problemləri ilə üzləşdikdə 403-bəyanat bütün qrupa təsir edə bilər. Törəmə müəssisə iflas edərsə, bütün qrup dağa bilər.
4.1 403 nömrəli bir bəyanatın ləğvi
Ola bilər ki, ana şirkət artıq borclar və ya onun törəmə şirkətləri üçün məsuliyyət daşımaq istəmir. Bu, ana şirkət törəmə müəssisəni satmaq istədikdə baş verə bilər. 403-cü bəyanatı geri götürmək üçün Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 2:404-cü maddəsindən irəli gələn prosedura əməl edilməlidir. Bu prosedur iki elementdən ibarətdir. İlk növbədə, 403-cü bəyanat ləğv edilməlidir. Ləğvetmə bəyannaməsi Ticarət Palatasının Ticarət Reyestrinə verilməlidir. Bu ləğvetmə bəyannaməsi əsas şirkətin törəmə müəssisənin ləğvetmə bəyannaməsi verildikdən sonra yaranan borclarına görə artıq məsuliyyət daşımamasına səbəb olur.
Bununla belə, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 2:404-cü maddəsinin 2-ci bəndinə əsasən, ana şirkət 403-cü bəyanat ləğv edilməmişdən əvvəl bağlanmış hüquqi aktlardan irəli gələn borclara görə məsuliyyət daşıyacaqdır. Buna görə də, 403-bəyanat verildikdən sonra, lakin ləğvetmə bəyannaməsi verilməmişdən əvvəl bağlanmış müqavilələrdən yaranan borclar üçün məsuliyyət mövcud olmaqda davam edir. Bu, 403 ifadəsinin əminliyi ilə müqavilə bağlamış ola biləcək kreditoru qorumaq üçündür.
Ancaq bu keçmiş qanuni aktlarla əlaqədar məsuliyyəti ləğv etmək mümkündür. Bunu etmək üçün Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 2-cü bəndinin 404: 3 maddəsindən irəli gələn əlavə bir prosedura əməl edilməlidir. Bu prosedurda bir neçə şərt tətbiq olunur:
Törəmə müəssisə artıq qrupa daxil ola bilməz;
- 403-cü rəyi ləğv etmək niyyəti barədə bildiriş ən azı iki ay ərzində Ticarət Palatasında yoxlanılmalı idi;
- milli qəzetdə ləğv edilməsi barədə bildirişin yoxlama üçün mövcud olduğu barədə elan olunandan ən azı iki ay keçməlidir.
Bundan əlavə, kreditorların hələ də 403-cü bəyanatı ləğv etmək niyyətinə qarşı çıxmaq imkanı var. 403-cü ifadəyə yalnız vaxtında müxalifət verilmədikdə və ya hakim müxalifətin etibarsız elan edildiyi zaman xitam verilə bilər. Yalnız 403-cü sənədin ləğvi və ləğvi üçün şərtlər yerinə yetirildikdə, ana şirkət törəmə müəssisənin borcları üçün ciddi məsuliyyət daşımır. Bu ləğv və xitamın diqqətlə yerinə yetirilməsi vacibdir; geri alınması və ya ləğv edilməsi lazımi qaydada həyata keçirilməyibsə, ana şirkət hətta illər əvvəl satılmış törəmə müəssisənin borcları üçün məsuliyyətə cəlb edilə bilər.
5. İpoteka və girov
Maliyyə təminatını da ipoteka və ya girov qoyaraq əldə etmək olar. Bu maliyyə təhlükəsizliyinin formaları bir-birinə güclü bənzəyirsə də, bir neçə fərq var.
5.1. İpoteka
İpoteka tərəflərin şərtləndirə biləcəyi maliyyə təminatıdır. İpoteka bir tərəfin digər tərəfə kredit verməsini nəzərdə tutur. Sonradan bu kreditin qaytarılması ilə bağlı maliyyə təminatı əldə etmək üçün ipoteka şərti qoyulacaq. İpoteka borclunun əmlakına münasibətdə yarana bilən mülkiyyət hüququdur. Əgər borclu borcunu qaytara bilmirsə, kreditor öz tələbini yerinə yetirmək üçün əmlakı tələb edə bilər. İpoteka kreditinin ən məşhur nümunəsi, əlbəttə ki, bankın ona kredit verəcəyinə dair bankla razılaşan və sonra kreditin qaytarılması üçün evindən təminat kimi istifadə edən ev sahibidir.
Lakin bu o demək deyil ki, ipoteka yalnız bank vasitəsilə müəyyən edilə bilər. Digər şirkətlər və fiziki şəxslər də ipoteka bağlaya bilərlər. İpoteka terminologiyası çaşdırıcı ola bilər. Normal nitqdə bir tərəf, məsələn, bank digər tərəfə ipoteka verir. Bununla belə, hüquqi baxımdan borcalan ipoteka təminatçısı, krediti verən tərəf isə ipoteka sahibidir. Beləliklə, bank ipoteka sahibi, ev almaq istəyən şəxs isə ipoteka təminatçısıdır.
İpotekanın səciyyəvi cəhəti ondan ibarətdir ki, hər bir əmlak üzərində ipoteka bağlana bilməz; Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:227-ci maddəsinə əsasən, ipoteka yalnız qeydiyyata alınmış əmlaka qoyula bilər. Qeydiyyata alınmış əmlak satıldıqda, bu ötürmə dövlət reyestrlərində qeydiyyata alınmalıdır. Yalnız bu qeydiyyatdan sonra qeydiyyata alınmış əmlak alıcı tərəfindən faktiki olaraq əldə edilir. Qeydə alınmış əmlak nümunələri torpaq, evlər, qayıqlar və təyyarələrdir. Avtomobil qeydiyyata alınmış əmlak deyil. Bundan əlavə, ipoteka yalnız “kifayət qədər müəyyən edilə bilən tələbin” xeyrinə yaradıla bilər.
Bu, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:231-ci maddəsindən irəli gəlir. Bu o deməkdir ki, ipotekanın hansı iddia ilə bağlı olduğu aydın olmalıdır. Kreditorun borcluya qarşı iki tələbi varsa, bu iki tələbdən hansına ipoteka hüququnun verildiyi aydın olmalıdır. Bundan başqa, adından ipoteka qoyulan əmlakın sahibi mülkiyyətçi olaraq qalır; ipoteka hüququ yarandıqdan sonra mülkiyyət keçmir. İpoteka həmişə notariat sənədi verməklə müəyyən edilir.
Borclu ödəmə öhdəliyini yerinə yetirmədikdə, kreditor adından ipoteka qoyulmuş əmlakı satmaqla öz ipoteka hüququnu həyata keçirə bilər. Bunun üçün məhkəmə qərarı tələb olunmur. Bu dərhal icra adlanır və Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:268-ci maddəsindən irəli gəlir. Nəzərə almaq lazımdır ki, kreditor yalnız öz tələbini yerinə yetirmək üçün əmlakı sata bilər; əmlakı mənimsəməyə bilər. Bu qadağa Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:235-ci maddəsində açıq şəkildə ifadə edilmişdir.
İpotekanın mühüm xüsusiyyəti ondan ibarətdir ki, ipoteka saxlayan öz tələblərini yerinə yetirmək üçün əmlakı tələb etmək istəyən digər kreditorlardan üstündür. Bu, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:227-ci maddəsinə uyğundur. İflas zamanı ipoteka sahibi digər kreditorları nəzərə almaq məcburiyyətində deyil, sadəcə olaraq ipoteka hüququndan istifadə edə bilər. O, qeydiyyata alınmış əmlakın satışından əldə olunan gəlirlə tələbini yerinə yetirə bilən ilk kreditordur.
5.2. Girov
İpoteka ilə müqayisə edilə bilən təminat hüququ girovdur. İpotekadan fərqli olaraq, daşınmaz əmlaka girov qoyula bilməz. Bununla belə, girov demək olar ki, hər hansı digər əmlaka, məsələn, daşınar əmlaka, daşıyıcıya və ya sərəncama hüquqlara və hətta belə bir əmlakın və ya hüququn uzufruktuna da qoyula bilər. Bu o deməkdir ki, girov həm avtomobillər, həm də borclulardan alınacaq məbləğlər üzrə müəyyən edilə bilər. Kreditor, tələbin ödəniləcəyinə dair təminat əldə etmək üçün girov qoyur.
Kreditor (girov saxlayan) ilə borclu (girov saxlayan) arasında müqavilə bağlanacaq. Borclu ödəmə öhdəliyini yerinə yetirmədikdə, kreditor əmlakı satmaq və ondan əldə etdiyi mənfəətlə tələbini yerinə yetirmək hüququna malikdir. Borclu ödəmə öhdəliklərini yerinə yetirmədikdə, kreditor əmlakı dərhal sata bilər. Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:248-ci maddəsinə əsasən, bunun üçün məhkəmə qərarı tələb olunmur, yəni dərhal icra tətbiq edilir.
İpoteka kimi, kreditorun adından girov hüququ verilmiş əmlakı mənimsəməsinə icazə verilmir; o, ancaq malı satıb öz iddiasını mənfəətlə yerinə yetirə bilər. Bu, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:235-ci maddəsindən irəli gəlir. Prinsipcə, girov hüququ olan kreditor iflas və ya ödənişin dayandırılması zamanı digər kreditorlar qarşısında üstünlük təşkil edir. Bununla belə, sahiblik girovunun və ya açıqlanmayan girovun bağlanmasının əhəmiyyəti ola bilər.
5.2.1 Mülkiyyət girovu və açıqlanmamış girov
Mülkiyyət 'girov saxlayan və ya üçüncü şəxsin nəzarəti altına alındıqda' əmlak girovu bağlanır. Bu, 3: 236 Hollandiya Mülki Məcəlləsi maddəsindən irəli gəlir. Bu o deməkdir ki, girov qoyulmuş əmlak kreditora verilir; kreditor girovun davam etdiyi müddətdə əslində mülkündə əmlakı var. Borc kreditorun nəzarəti altına alınmaqla əmlak girovu yaradılır. Kreditor əmlaka qayğı göstərməlidir və ehtimal ki, texniki xidmət göstərməlidir. Bu təmir xərcləri borclu tərəfindən ödənilməlidir.
Sahiblik girovu ilə yanaşı, bizim açıqlanmayan girovumuz da var ki, ona da sahiblik girovu deyilir. Bu, Hollandiya Mülki Məcəlləsinin 3:237-ci maddəsinə uyğundur. Açıqlanmayan girov müəyyən edildikdə, əmlak kreditorun nəzarətinə verilmir, açıqlanmayan girovun müəyyən edilməsi haqqında akt tərtib edilir.
Bu, həm notariat, həm də şəxsi sənəd ola bilər. Bununla belə, fərdi sənəd notariusda və ya vergi orqanında qeydiyyata alınmalıdır. Açıqlanmayan girovlar tez-tez maşın üzərində girov qurmaq istəyən şirkətlər tərəfindən istifadə olunur. Maşın kreditorun ixtiyarına verilsəydi, şirkət öz biznes fəaliyyətini həyata keçirə bilməzdi.
Sahiblik girovu açıqlanmayan girovdan daha güclü təminat hüququ yaradır. Mülkiyyət girovu yarandıqda, kreditor artıq onun ixtiyarında olan əmlaka malikdir. Açıqlanmayan girov müəyyən edildikdə belə deyil. Bu halda kreditor borclunu əmlakı təhvil verməyə razı salmalıdır. Borclu bundan imtina edərsə, hətta məhkəmə yolu ilə malın ötürülməsini məcbur etmək lazım gələ bilər. Mülkiyyət girovu ilə açıqlanmayan girov arasındakı fərq də iflas və ödənişin dayandırılmasında rol oynayır.
Artıq müzakirə edildiyi kimi, kreditor dərhal icra hüququna malikdir; iddiasını yerinə yetirmək üçün əmlakı dərhal sata bilər. Həmçinin, girov sahibləri iflas zamanı digər kreditorlardan üstündürlər. Bununla belə, sahiblik girovu ilə açıqlanmayan girov arasında fərq vardır. Mülkiyyət girovunun sahibləri borclunun müflis olması halında vergi orqanları qarşısında da üstünlüyə malikdirlər.
Açıqlanmayan girov sahiblərinin vergi orqanları qarşısında üstünlüyü yoxdur; borclunun iflası zamanı açıqlanmayan girov sahibinin hüququndan vergi orqanlarının hüququ üstünlük təşkil edir. Beləliklə, sahiblik girovu iflas zamanı açıqlanmayan girovdan daha çox təminat təklif edir.
6. Nəticə
Yuxarıda qeyd olunanlar maliyyə təhlükəsizliyinin əldə edilməsinin bir neçə yolunun olduğunu nəzərdə tutur: bir neçə öhdəlik, depozit, (ana şirkət) zəmanəti, 403-hesabat, ipoteka və girov. Prinsipcə, bu qiymətli kağızlar həmişə müqavilədə nəzərdə tutulur. Bəzi maliyyə qiymətli kağızları tərəflərin öz istəklərinə uyğun olaraq formasız şəkildə strukturlaşdırıla bilər, digər maliyyə qiymətli kağızları isə qanuni müddəalara tabedir. Nəticədə, müxtəlif maliyyə təhlükəsizliyi formalarının hamısının üstünlükləri və çatışmazlıqları var.
Bu həm təhlükəsizlik tələb edən tərəfə, həm də təhlükəsizliyi təmin edən tərəfə aiddir. Bəzi maliyyə qiymətli kağızları kreditora digərlərinə nisbətən daha çox müdafiə təklif edir, lakin digər mənfi cəhətləri də ola bilər. Vəziyyətdən asılı olaraq tərəflər arasında maliyyə təminatının müvafiq forması bağlana bilər.
[1] Emanetə tez-tez zəmanət deyilir. Bununla birlikdə, Hollandiya qanunlarına görə, İngilis dilində zəmanət olaraq tərcümə olunan iki növ maliyyə təhlükəsizliyi mövcuddur. Bu məqaləni başa düşmək üçün əmanət termini bu xüsusi maliyyə təhlükəsizliyi üçün istifadə ediləcəkdir.
[2] 'Zəmanət' termini həm əmanətdə, həm də zəmanətdə qeyd olunur. Bununla birlikdə, bu müddətin mənası, təhlükəsizlik hüququndan asılıdır.
